Conferire beni in comunione legale in una società, chi firma

• Cosa si intende per conferimento in società di capitali e di persone
• Cosa si intende per beni in comunione legale
• Il ruolo del notaio
• La costituzione di società da parte dei coniugi con conferimento di beni oggetto della comunione legale
• Possono avere i coniugi un’unica partecipazione sociale?
• Conferire la casa in società: cosa preparare prima dell’atto
• Coniugi soci, tre dubbi prima della firma

Cosa si intende per conferimento in società di capitali e di persone

Un bene che i coniugi hanno in comunione legale si può conferire in società, ma serve il consenso di entrambi, perché il conferimento è un atto di straordinaria amministrazione. La quota di srl o di spa ricevuta in cambio, anche se intestata a uno solo, di regola entra a sua volta in comunione: verso la società vota chi risulta socio, ma tra i coniugi il valore è di tutti e due.

Il conferimento è la prestazione a cui sono obbligati i soci nel contratto sociale.

Con il conferimento una persona fisica o giuridica apporta una somma di denaro o un bene o un credito alla società che, in cambio, consentirà la partecipazione alla compagine sociale. È necessario comprendere quali beni possano essere oggetto di conferimento e quali no, così come è importante capire chi possa essere il soggetto legittimato a esercitare i diritti sociali in caso di beni provenienti dalla comunione legale e quali conseguenze comporti.

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Cosa si intende per beni in comunione legale

La comunione legale dei beni è il regime patrimoniale legale della famiglia. Ciò vuol dire che al momento del matrimonio, in assenza di volontà espressa diversa da parte dei coniugi, tutti i beni acquistati rientrano nella comunione legale e saranno di titolarità di entrambi i coniugi. La comunione legale si differenzia dalla comunione ordinaria, in primo luogo, perché la prima trova la sua fonte nella legge e, in secondo luogo, per il regime di amministrazione. Infatti, nella comunione ordinaria, (si pensi a un bene acquistato in comproprietà da due amici), ciascun titolare della quota può liberamente disporne senza il consenso dell’altro comproprietario. Nella comunione legale per gli atti di straordinaria amministrazione e, quindi, anche in caso di vendita, è necessario il consenso di entrambi i coniugi e non è possibile prescindere dallo stesso, dovendosi necessariamente trovare un accordo ai fini della validità dell’atto. Più precisamente, l’atto su un immobile o un bene mobile registrato compiuto senza il consenso dell’altro coniuge è annullabile su sua domanda, entro un anno da quando ne ha avuto conoscenza o dalla trascrizione (art. 184 del Codice Civile ); se il rifiuto riguarda un atto necessario nell’interesse della famiglia, si può chiedere l’autorizzazione al giudice (art. 181).

Il ruolo del notaio

A seconda della società che si intende costituire o a cui si intende partecipare in un momento successivo, sussiste una differente disciplina della responsabilità patrimoniale. In sede di conferimento il notaio, di norma, illustra alle parti le possibili conseguenze che possono derivare dalla partecipazione di un coniuge o di entrambi i coniugi all’assetto societario, anche in relazione al soggetto legittimato a poter esercitare i diritti derivanti dall’acquisto della partecipazione sociale. È proprio per questo che in sede di stipula è necessario comunicare al notaio il regime patrimoniale, ossia l’insieme delle norme che regolano i rapporti patrimoniali tra i coniugi che, in caso di comunione legale determinerà alcune riflessioni necessarie.

La costituzione di società da parte dei coniugi con conferimento di beni oggetto della comunione legale

Particolarmente discusso è se i coniugi possano acquistare delle partecipazioni sociali mediante conferimento di beni oggetto della comunione legale, partecipando alla costituzione di una società di persone o di una società di capitali o anche all’ingresso in un momento successivo nella compagine sociale.

Il problema non sembra porsi se i coniugi conferiscono in società dei beni personali, ossia dei beni di titolarità esclusiva di ciascun coniuge: si pensi al caso dei beni pervenuti per successione o acquistati per donazione da ciascun coniuge. Tali beni anche se acquistati in costanza di matrimonio sono da considerarsi beni personali, come previsto dal legislatore. Fa eccezione il caso in cui la donazione o il testamento li attribuiscano alla comunione (art. 179 del Codice Civile ). Lo stesso vale per la quota ricevuta conferendo un bene personale, se nell’atto si dichiara la provenienza: le regole sono quelle degli acquisti con beni personali.

La problematica più complessa è se la società di persone o di capitali sia costituita solo dai coniugi ed entrambi intendano conferire dei beni che facciano parte della comunione legale.

In passato c’era chi sosteneva l’inammissibilità di questa operazione. La comunione legale, infatti, è definita comunione senza quote, in quanto ciascun coniuge non può disporre, vendere, donare o trasferire a qualsiasi titolo, la propria quota senza il consenso dell’altro coniuge. Pertanto, in caso di conferimento dei beni sarebbe sempre necessario per ciascun coniuge ottenere il consenso dell’altro. Quindi, secondo tale impostazione, è come se vi fosse un unico centro di imputazione costituito dalla comunione legale. Naturalmente questa teoria è stata superata in virtù anche dell’evoluzione normativa avvenuta a seguito della riforma del diritto di famiglia.

Con il passare del tempo si è diffusa nella prassi una maggiore flessibilità ed è stato possibile rivalutare le soluzioni offerte in precedenza. La comunione legale non rappresenta un soggetto di diritto, né un ente autonomo che può essere titolare di diritti e assumere degli obblighi. Per tali ragioni, i coniugi possono e devono essere considerati due centri di imputazione differenti, ciascuno con la propria individualità e capacità di disporre e di decidere per il patrimonio di cui ne è titolare.

I coniugi quindi possono conferire dei beni facenti parte della comunione legale, ma è sempre necessario raccogliere il consenso di entrambi, in quanto l’atto di conferimento rientra negli atti di straordinaria amministrazione.

Non è semplice l’inquadramento del problema che necessita di un’attenta valutazione delle parti su consiglio del notaio.

È necessario porre l’attenzione al caso sotto un duplice profilo: quello della disciplina tipica della comunione legale che non è soggetta a deroghe in tema di amministrazione e quella societaria, più flessibile rispetto alle esigenze economiche finanziarie della società.

Possono avere i coniugi un’unica partecipazione sociale?

Può accadere che i coniugi decidano di ricevere un’unica partecipazione sociale di cui sia titolare formale un solo coniuge. Per titolare formale si intende il soggetto legittimato all’esercizio dei diritti sociali nei confronti della società. Pertanto, in una società per azioni sarà solo il socio intestatario della partecipazione sociale iscritto nel libro soci a poter esercitare il diritto di voto in assemblea, ma la partecipazione sociale, comunque sarà da considerarsi in comunione legale di titolarità di entrambi i coniugi. Per le quote di srl e per le azioni la Cassazione ha confermato che l’acquisto fatto con beni della comunione entra subito in comunione (sentenze n. 7437 del 1994 e n. 9355 del 1997).

Altra possibilità che può configurarsi è che la partecipazione determini l’assunzione della responsabilità illimitata: si pensi al caso di una società di persone come società in nome collettivo o società in accomandita semplice. In questo caso, secondo una parte degli interpreti, la partecipazione cadrebbe in comunione de residuo: ciò vuol dire, applicando l’art. 178 del Codice Civile , che soltanto al momento dello scioglimento della comunione potrebbe essere considerata di entrambi i coniugi. La Cassazione, con la sentenza n. 2569 del 2009, ha però ritenuto che anche la quota di società di persone acquistata durante il matrimonio entri subito in comunione: su questo punto è buona norma chiedere al notaio.

I coniugi, tuttavia, potrebbero richiedere due partecipazioni separate e distinte anche con differenti quote di partecipazione alla società. Le partecipazioni saranno considerate separatamente solo nei confronti della società, ma non nei rapporti interni. Con riferimento a questi ultimi la partecipazione sociale sarà considerata ugualmente in comunione legale.

Conferire la casa in società: cosa preparare prima dell’atto

Per un immobile conferito in una srl serve la relazione giurata di stima di un revisore legale (art. 2465 del Codice Civile ). Nella pagina sulla perizia giurata di stima NotaioFacile indica una marca da bollo di 16 euro ogni quattro facciate della perizia e un’altra da 16 euro sul verbale di giuramento, a cui si aggiungono il compenso di chi fa la stima e l’onorario del notaio. Chi ha la casa a Roma può confrontare più studi tra i notai di Roma: nelle note è utile scrivere il regime patrimoniale, se il bene è comune o personale e se i coniugi pensano a una quota unica o a due quote separate. La richiesta di preventivo arriva a più notai e di solito le risposte arrivano in poche ore.

Coniugi soci, tre dubbi prima della firma

Il coniuge che non diventa socio deve firmare il conferimento?

Se il bene conferito è in comunione legale sì: serve il consenso di entrambi, perché si tratta di un atto di straordinaria amministrazione (art. 180 del Codice Civile ). Senza quel consenso l’atto su un immobile può essere annullato su domanda dell’altro coniuge.

La quota ottenuta conferendo un bene ereditato è solo mia?

Il bene ereditato è personale, e la quota ricevuta in cambio resta personale se nell’atto si dichiara che viene acquistata con quel bene (art. 179 del Codice Civile ). Se debba intervenire anche l’altro coniuge è buona norma chiederlo al notaio.

Le quote di una snc entrano in comunione come quelle di una srl?

Non è detto. Per srl e spa la Cassazione considera la quota in comunione fin dall’acquisto; per le società di persone con responsabilità illimitata una parte degli interpreti parla di comunione de residuo, mentre la Cassazione nel 2009 ha ritenuto la quota in comunione immediata.